Самарские депутаты приняли закон, нарушающий федеральное законодательство? Местные предприниматели могут защитить себя в ФАС

С 1 августа 2015 года в Самарской области вступит в силу новая норма, в соответствии с которой предусматривается полный запрет реализации алкоголя в торговых объектах с площадью зала обслуживания посетителей менее 50 квадратных метров.

То же касается и объектов без зала обслуживания, расположенных на первых, в цокольных (полуподвальных), подвальных этажах, а также во встроенных и встроенно-пристроенных помещениях жилых многоквартирных домов. В отдельно расположенных объектах с залом обслуживания посетителей площадью менее указанной запрещена реализация алкогольных напитков с 22.00 до 10.00 (в воскресенье с 17.00). Кроме того, вводится запрет на продажу в подобных заведениях алкоголя в закрытой таре (для потребления не на месте совершения покупки).

Мы попросили нашего юриста оценить данное законотворчество с точки зрения соответствия федеральному законодательству. Ниже мы приводим его точку зрения, и советуем самарским предпринимателям-владельцам точек общепита обратиться в Федеральную антимонопольную службу и суд, которые, скорее всего, оспорят решение самарских законодателей.

ТОЧКА ЗРЕНИЯ ПО ПОВОДУ

Закона Самарской области от 10.07.2015 № 79-ГД «О внесении изменений в статью 4 Закона Самарской области «О мерах по ограничению потребления (распития) алкогольной продукции на территории Самарской области» и статью 6.5 Закона Самарской области «Об административных правонарушениях на территории Самарской области»

Подробно изучил приложенный закон, сравнил его с правовым регулированием на федеральном уровне, исследовал правоприменительную практику.

Выводы следующие.

Судебная практика высших судебных инстанций следует такому принципу, абзацем 2 пункта 5 статьи 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ органам государственной власти субъектов Российской Федерации предоставлено право устанавливать дополнительные ограничения к тем ограничениям, которые установлены Федеральным законом в абзаце 1 пункта 5 статьи16 этого Закона.

Проще говоря, это означает, что введение субъектами федерации дополнительных ограничений в части розничной продажи алкоголя не может касаться общепита и магазинов беспошлинной торговли.

Этот вывод следует из Определения Верховного Суда РФ от 12.12.2012 № 74-АПГ12-19, и также нашел свое отражение:

- в Постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 11.02.2013 по делу № А64-6130/2012;

- в Письме Федеральной антимонопольной службы России от 31.12.2014 № АК/55277/14 «Разъяснения по статье 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», которая указала, что действия органов власти субъектов Российской Федерации в части издания актов, не соответствующих действующему законодательству, а в данном случае противоречащие ФЗ № 171, могут привести к сокращению числа хозяйствующих субъектов, реализующих алкогольную продукцию при оказании услуг общественного питания, что в соответствии с пунктом 17 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» является признаком ограничения конкуренции.

Таким образом, действующему правовому регулированию, а именно абзацу второму пункта 5 статьи 16 ФЗ № 171-ФЗ, противоречат следующие изменения, внесенные Законом Самарской области от 10.07.2015 № 79-ГД:

1. В Законе Самарской области «О мерах по ограничению потребления (распития) алкогольной продукции на территории Самарской области»:

1) пункт 2) части 1 статьи 4 – полностью;

2) часть 4 – в следующих положениях:

в абзаце первом:

         - фраза: «предусмотренные пунктами 1, 3 части 1 и частью 2 настоящей статьи» -  ее следует изложить  в следующей редакции: «предусмотренные настоящей статьей»;

         - фраза: «в объектах с общей площадью зала обслуживания посетителей 50 и более квадратных метров» - ее следует исключить;

         в абзаце втором:

- фраза: «предусмотренные пунктами 1, 3 части 1 и частью 2 настоящей статьи» -  ее следует изложить  в следующей редакции: «предусмотренные настоящей статьей». 

2. В Законе Самарской области «Об административных правонарушениях на территории Самарской области»:

         - изменения, вносимые в часть 1 статьи 6.5 – в полном объеме.

P. S. Отдельной критики заслуживает часть 2 статьи 4 Закона Самарской области «О мерах по ограничению потребления (распития) алкогольной продукции на территории Самарской области», которая делегирует Правительству Самарской области полномочия по установлению дополнительных ограничений времени, условий и мест розничной продажи алкогольной продукции, в том числе полный запрет ее, в случаях введения режима чрезвычайной ситуации и в случаях проведения зрелищных мероприятий.

Дело в том, что федеральный закон не позволяет делегировать указанные полномочия исполнительным органам власти субъекта, а с учетом пункта 12 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 11.07.2014 № 47 – такие нормативные акты должны быть приняты именно законодательным (представительным) органом соответствующего субъекта.

Кроме того, закон Самарской области в этой части оперирует понятиями, которых вообще лишен ФЗ № 171-ФЗ в контексте допограничений, такие как режим чрезвычайной ситуации и зрелищные мероприятия.

Однако следует учитывать, что указанная часть Закона Самарской области не является новеллой, введенной спорным законом, а «перекочевала» в него из более ранних редакций этого закона.